Внимание!
Юридическая компания Закон и Право, обращает ваше внимание на то, что данный документ является базовым и не всегда отвечает требованиям конкретной ситуации. Наши юристы готовы оказать вам помощь в составлении любого правового документа, подходящего именно под вашу ситуацию.
Для подробной информации свяжитесь по телефону; +7 (700) 978-57-55.
Председателю Комитета внутреннего государственного аудита Министерства финансов Республики Казахстан
господину _________.
копия:
Председателю Счетного комитета по контролю за исполнением республиканского бюджета
госпоже _________.
от Директора ТОО _________
БИН _________
тел.: _________
ЖАЛОБА
на итоги электронного конкурса
№_________ и на решение Департамента внутреннего
государственного аудита по Алматинской области КГА МФ РК
от 02.08.20__ г.
Уважаемый Азамат Куатович!
Основанием для подачей настоящей жалобы является небоснованное и незаконное решение Департамента внутреннего государственного аудита по Алматинской области (далее - Департамент) от 02.08.20__ г. принятое по жалобе Товарищества с ограниченной ответственностью _________ поданный 23 июля 20__ года за №___, ___ на электронный конкурс №___ "Строительно-монтажные работы по объекту "Строительство физкультурно-оздоровительного комплекса в поселке Карабулак Ескельдинского района Алматинской области" (далее - электронный конкурс) объявленный Организатором ГУ "Управление государственных закупок Алматинской области" (далее - Организатор).
Камеральный контроль был проведен государственным аудитором Департамента _________., ответ на нашу жалобу был подписан руководителем _________.
Настоящая жалоба подается в вышестоящий орган в порядке предусмотренном п.7 ст.47 Закона Республики Казахстан от 4 декабря 2015 года № 434-V "О государственных закупках" (Закон РК "О государственных закупках").
Результаты электронного конкурса №_________ подлежит приведению в соответствии с законодательством, а проведенный по ним камеральный контроль Департамента подлежит аннулированию и принятию нового решения об удовлетворении жалобы ТОО _________ в полном объеме.
Мы не согласно с решением Департамента, считаем его необоснованной и противоречащим законодательству о государственных закупках, более того имеются факты коррупционного правонарушения по указанным ниже основаниям.
1. Согласно ст.4 Закона Республики Казахстан от 4 декабря 2015 г. № 434-V "О государственных закупках", основными принципами осуществления государственных закупок являются: предоставления потенциальным поставщикам равных возможностей для участия в процедуре проведения государственных закупок; добросовестной конкуренции среди потенциальных поставщиков; открытости и прозрачности процесса государственных закупок; ответственности участников государственных закупок; недопущения коррупционных проявлений.
Указанные выше основные начала/принципы соответственно нормы законодательства о государственных закупках были грубо нарушены Организатором. А Департаментом молча были приняты данные нарушения и приняты необоснованное и незаконное решение.
Из ответа Департамента мы не получили ни объективного, ни внятного, ни достоверного и прозрачного результата аудита. Более того, нами не были получены результаты камерального контроля Департамента. В соответствии со ст.6 Закона Республики Казахстан от 12 ноября 2015 г. №392-V "О государственном аудите и финансовом контроле" основными принципами государственного аудита и финансового контроля являются: независимость; объективность; профессиональная компетенция; достоверность – подтверждение результатов государственного аудита аудиторскими доказательствами; прозрачность – ясность изложения результатов государственного аудита и финансового контроля. Результаты камерального контроля Департамента нам не были представлены. Мы считаем, что камеральный контроль по существу нашей жалобы не были проведены.
В жалобе ТОО __________от 23 июля 20__ года были указаны на явные факты грубого нарушения норм законодательства о государственных закупках со стороны Организатора. Однако, Департамент закрыл глаза на грубые нарушения законодательства, более того наши доводы изложенные в жалобе остались не рассмотренными по существу, по ним не были даны соответствующая оценка и они не были ни опровергнуты ни подтверждены (копия жалобы от 23 июля 20__ г. прилагается. Приложение №1). В соответствии с п.1 ст.10 Закона РК от 12 января 2007 г. №221 "О порядке рассмотрения обращений физических и юридических лиц", ответы на обращения должны быть по содержанию обоснованными и мотивированными со ссылкой на законодательство Республики Казахстан, содержать конкретные факты, опровергающие или подтверждающие доводы заявителя.
Имеется факты покравительства (прикрытие незаконных действии) Организатора Департаментом, сопряженное с признаками коррупционного правонарушения, которому про способствовали Организатор в форме дачи привилегии отдельным потенциальным поставщикам таким как, ТОО ________ и ТОО ________ путем неправомерного присваивания им условной скидки (далее-УС) и занижением УС ТОО ________ а также действие (бездействие) Департамента (использование своих полномочии) по прикрытию/укрывательству незаконных действии Организатора и итогов государственных закупок.
Мы обратились в уполномоченный орган - Департамент с требованием о восстановлении и защиты нарушенных прав и законных интересов ТОО ________, об устранении неправомерных действий допущенных со стороны Организатора. А в ответ, Департамент приводит ссылки на нормы законодательства которые общеизвестны. Данное решение Департамента можно оценить как услуги по копирайтингу. Копирайтер, это лицо, которое берет существующую общеизвестную информацию копирует, вставляет и отправляет заказчику. В последствии мы получили не мотивированный, необоснованный и незаконный ответ ущемляющее права и законные интересы ТОО __________ (копия ответа/отписки Департамента прилагается. Приложение №2).
В соответствии с п.3 и 4 ст.8 Гражданского Кодекса Республики Казахстан (ГК РК), осуществление гражданских прав не должно нарушать прав и охраняемых законодательством интересов других субъектов права; граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования.
2. Сути нарушения прав и законных интересов ТОО ________.
В соответствии с п.5 ст.8 Закона РК "О государственных закупках", порядок осуществления государственных закупок единым организатором государственных закупок определяется правилами осуществления государственных закупок. Правила осуществления государственных закупок утверждены приказом Министра финансов Республики Казахстан от 11 декабря 2015 года №648 (далее - Правила).
Согласно п.2 Приложения 5 Сведения о квалификации Правил, должны содержать объем выполненных потенциальным поставщиком работ в течение последних десяти лет, аналогичных (схожих) закупаемым на конкурсе, с приложением электронных копий подтверждающих документов (заполняется в случае наличия). Это означает что потенциальный поставщик должен предоставить сведения о наличии опыта за последние полных 10 лет. В соответствии с п.1 ст.174 ГК РК, срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующий месяц и число последнего года срока. То есть, сведения должны быть предоставлены за период с 2009 по 2018 г. включительно.
Так, конкурсные заявки ТОО __________ были предоставлены сведения о наличии опыта в соответствии с требованиями конкурсной документацией за последние 10 лет за период с 2009 по 2018 годы.
Согласно пункту 9 примечания к Сведениям о квалификации (Приложение 5) Правил: «Опыт работы в сфере строительства рассчитывается исходя из функционального назначения и отраслевой принадлежности объектов строительства (аналогичность или схожесть ранее выполненных работ по видам строительства) и их технической сложности, определенной в соответствии с законодательством Республики Казахстан об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности.»
По пункту 10 примечания к Сведениям о квалификации (Приложение 5) Правил: «При расчете опыта работы в сфере строительства (строительно-монтажные работы и проектирование) потенциального поставщика в совокупности учитывается:
1) уровень ответственности зданий и сооружений (первый – повышенный, второй – нормальный, третий – пониженный).
2) техническая сложность объектов (здания и сооружения, относящиеся к технически сложным объектам, и здания и сооружения, не относящиеся к технически сложным объектам).
3) функциональное назначение (промышленные объекты, производственные здания, сооружения, объекты жилищно-гражданского назначения, прочие сооружения);
4) аналогичность или схожесть ранее выполненных работ, учитывается при условии их нахождения в одном подвиде лицензируемого вида деятельности, предусмотренного разделами 5 и 6 Перечня разрешений первой категории (лицензий) Закона Республики Казахстан от 16 мая 2014 года "О разрешениях и уведомлениях" (далее – Закон "О разрешениях и уведомлениях") с предметом конкурса.»
Предметом конкурса Организатора являются Работы по возведению (строительству) нежилых зданий/сооружений, данные работы входят в подвид лицензируемого вида деятельности - Возведение несущих и (или) ограждающих конструкций зданий и сооружений (в том числе мостов, транспортных эстакад, тоннелей и путепроводов, иных искусственных строений), включающее капитальный ремонт и реконструкцию объектов.
Объект строительства, являющийся предметом конкурса, имеет следующие характеристики:
1) Уровень ответственности – II (нормальный);
2) Техническая сложность – Технически сложный;
3) Функциональное назначение – Объекты жилищно-гражданского назначения;
4) Аналогичность или схожесть ранее выполненных работ – возведение несущих и (или) ограждающих конструкций зданий и сооружений (в том числе мостов, транспортных эстакад, тоннелей и путепроводов, иных искусственных строений), включающее капитальный ремонт и реконструкцию объектов.
Уровень ответственности и техническая сложность объектов определяются положительным заключением ПСД (далее - Экспертиза) полученной в РГП «Госэкспертиза» и Правилами определения общего порядка отнесения зданий и сооружений к технически и (или) технологически сложным объектам, утвержденный Приказом Министра национальной экономики Республики Казахстан от 28 февраля 2015 года № 165 (далее – Правила МНЭ РК №165).
В конкурсной заявке ТОО __________представлены данные по объемам выполненных работ в течение последних 10 (десяти) лет, аналогичных (схожих) закупаемым на конкурсе, с приложением электронных копий подтверждающих документов (смотреть Таблица прилагается. Приложение №3).
Конкурсной комиссией Организатора неправильно и в нарушении Правил были занижены условная скидка на 0,2 %. Так, ТОО __________в 2017 году имеет 3 (три) объекта:
- первый объект, "Строительство двух 40-ка квартирных жилых домов № 4, № 5 в жилом квартале № 2 по ул. Жаппасбай батыра г. Кызылорда; Данный объект является технически сложным. Согласно пункту 7 подпункт 7.1) Положительного Заключения РГП «Госэкспертиза» №14-0065/15 от 11.03.2015 года: «В соответствии с п.4 Постановления Правительства РК от 23 октября 2009г. №1656 «Об утверждений Правил отнесения зданий и сооружений к технически сложным объектам» и РДС РК 1.02-04-2013 «Отнесения объектов строительства и градостроительного планирования территорий к уровням ответственности» разработчиком проекта установлен II (нормальный) уровень ответственности технический сложный» (копия заключения РГП «Госэкспертиза» №14-0065/15 от 11.03.2015 г. Приложение №4). Согласно пп.В) п.І Протокола совещания по выработке единой позиции в части расчета опыта работы в сфере строительства с учетом подвидов работ от 27 октября 2017 г., указано, что "Определить аналогичность технической сложности объекта согласно Правил №165. При этом основанием будут являться подтверждающие документы в заявке (акты приемки объекта, заключение гос.экспертизы и пр.). В случае отсутствия сведений о технической сложности объектов в документах заявки и/или в Правилах №165 - данный опыт не учитывается.". Указанные выше решение означают о том, что если поставщик подтверждает наличием госэкспертизы технической сложности объекта то он учитывается, а если акты, гос экспертиза по объекту отсутствует или также отсутствуют в Правилах №165 то он не засчитывается. Таким образом, по объекту "Строительство двух 40-ка квартирных жилых домов № 4, № 5 в жилом квартале № 2 по ул. Жаппасбай батыра г. Кызылорда, должен быть присвоен 0,2 % условной скидки. Так как, данный объект является технически сложным согласно заключению госэкспертизы (см.Приложение №4).
- второй объект, Строительство ОСШ на 600 ученических мест №63 имени К. Сатбаева в селе Косбулак, сельского округа Колькент Сайрамского района, ЮКО;
- третьий объект, Cтроительство административного здания и производственной базы по улице Жаппасбай батыра б/н в.г.Кызылорда.
1 (один) из трех объектов засчитывается в размере 1 % согласно первому абзацу п.155 Правил, а остальным 2 (двум) объектам должны быть присвоены по 0,2 % = 0,4%. Общая сумма условной скидки за наличие опыта работы ТОО __________должна быть 6,4 %, а не 6,2 %.
Согласно п.157 Правил, при наличии у потенциального поставщика документа, подтверждающего соответствие системы менеджмента качества национальному или международному стандарту, выданному производителю предлагаемых товаров, исполнителю работ, услуг органами по сертификации, аккредитованными органом по аккредитации, или международными организациями по аккредитации, членом которых является Республика Казахстан в соответствии с законодательством Республики Казахстан, конкурсная комиссия присваивает условную скидку в размере двух процентов (2%). Сертификат за ТОО __________имеется (+2% УС). По п.158 Правил, при наличии у потенциального поставщика документа, подтверждающего соответствие системы экологического менеджмента национальному стандарту, выданного производителю предлагаемых товаров, исполнителю работ, услуг в соответствии с законодательством Республики Казахстан, конкурсная комиссия присваивает условную скидку в размере одного процента (1%). Сертификат за ТОО __________имеется (+1% УС).
Итого за наличие опыта работы ТОО __________= 6,4 % УС, за наличие сертификатов СМК и СЭМ = 2 % УС + 1% УС. 6,4%+2%+1% УС = 9,4 %.
Итоговая сумма условных скидок должна быть 9,4 %, а не 9,2% как утверждает конкурсная комиссия Организатора.
2. Несоответствие конкурсной заявки ТОО ________ и ТОО ________ и имеющиеся факты предоставления недостоверной информации.
В нарушении требовании конкурсной документации и Правилам, ТОО ________ представил сведения не относящиеся к предмету конкурса, более того, указал недостоверные сведения которые должны были привести к отколонению его заявки (более подробно смотреть Таблицу Приложение №5).
Аналогичные ситуации имеются и у конкурсной заявки ТОО ________ который является вторым победителем (более подробно смотреть Таблицу Приложение №6).
3. В протоколе об итогах электронного конкурса № от 16.07.20__ г., допущенные заявки к участию в конкурсе были следующие потенциальные поставщики: 1) ТОО ________ 2) ТОО ________, 3) ТОО ________, 4) ТОО ________.
При расчете условных цен конкурса Организатором с грубым нарушением норм законодательства о государственных закупках были определены следующие размеры условных скидок, которые и определили ненадлежащего победителя:
1) по ТОО ________ - Организатор присвоил 9,2 % вместо 8 %;
2) по ТОО __________- Организатор присвоил 9,2 % вместо 9,4 %;
3) по ТОО ________ - Организатор присвоил 9,6 % вместо 7,6%.
Таким образом, Организатор путем манипулирования условных скидок (повышением и дачи предпочтением отдельных взятых потенциальных поставщиков) в грубой форме с нарушением законодательства о государственных закупках незаконно определил победителем ТОО ________ и вторым победителем ТОО ________.
Все правильные расчеты по условным скидкам нами были предоставлены Департаменту в жалобе с обоснованиями. Дополнительно нами также были определены еще больше нарушений все несоответствия и нарушения приложены к настоящей жалобе (более подробно см. Таблицы Приложения №5 и 6). Более того, расчеты условных скидок нами были предоставлены по 3 (трем) компаниям .Однако, по нашим конкретным доводам мы не получили внятного, должного, мотивированного и обоснованного ответа. Более того, присутствуют признаки покровительства Организатора и дачи привелегии отдельным потенциальным поставщикам, а именно ТОО ________ и ТОО ________, Как было указаны выше по нашей жалобе на наше ознакомление не были представлены результаты камерального контроля.
К тому же, Департамент не указывает о том, что ТОО __________, ТОО __________и ТОО __________ в своем ответе, и не непонятно кто соответствует, а кто нет условиям конкурса. Данный факт настораживает нас, так как согласно требованию законодательства ответы на обращения должны содержать конкретные достоверные факты, подтверждающие или опровергающие доводы и недопускать неясностей.
08 августа 20__ года, с ТОО __________" с ненадлежащим победителем уже заключен Договор о государственных закупках работ №______. Данные действия были совершены несмотря на явные допущенные и имеющиеся нарушения законодательства. В этой связи, заключенный договор следует расторгнуть/приостановить, а расходные операции приостановить до устранения условий способствовавших нарушению законодательства.
Все указанные выше доводы легко можно проверить открыв веб-портал государственных закупок и изучив все документы которые указанными выше потенциальными поставщиками в свое время были прикреплены.
Более того, Организатором намеренно были снижены баллы ТОО __________на 0,2 %, пролоббированы и незаконно даны преимущества и подняты баллы ТОО __________" на 3 %, ТОО __________на 3,2 %, более того, ТОО __________" и "ТОО __________не были отклонены как предоставившие недостоверную информацию (более подробно см. в Таблицах Приложения №5 и 6).
В итоге победителем электронного конкурса №______ по закупке "Строительно-монтажные работы по объекту "Строительство физкультурно-оздоровительного комплекса в поселке Карабулак Ескельдинского района Алматинской области" должны были объявить ТОО __________.
А всех вышеуказанных нарушениях законодательства прекрасно известно Департаменту, однако последний как уполномоченный орган сделал простую необоснованную и не мотивированную отписку, не давая четкие и конкретные ответы нам почему именно ТОО __________" были необоснованны присвоены (подняты) условные скидки, почему именно он был признан победителем, а также почему ТОО __________увеличили условную скидки, не отклонили вместо того чтобы внести предписание об устранений нарушении законности, как того требует законодательство.
У нас есть все основания полагать, что между Организатором и Департаментом присутствует сговор (коррупция) направленные на сокрытие нарушение законности Организатора и передачи преимущества отдельным потенциальным поставщикам ТОО __________" и ТОО ______.
В соответствии с пп.6) ст.1 Закона РК от 18.11.2015 г. №410-V "О противодействии коррупции", коррупция – незаконное использование лицами, занимающими ответственную государственную должность, лицами, уполномоченными на выполнение государственных функций, лицами, приравненными к лицам, уполномоченным на выполнение государственных функций, должностными лицами своих должностных (служебных) полномочий и связанных с ними возможностей в целях получения или извлечения лично или через посредников имущественных (неимущественных) благ и преимуществ для себя либо третьих лиц, а равно подкуп данных лиц путем предоставления благ и преимуществ.
Символом и гарантом единства народа и государственной власти, незыблемости Конституции - Президентом Республики Казахстан К.К. Токаевым было особо отмечено о том, что "Казахстану предстоит навести порядок в сфере государственных закупок. Коррупция там зашкаливает, она наносит прямой ущерб национальной безопасности. Поэтому мы будем решительно бороться с проявлениями коррупции, в том числе в сфере госзакупок".
Мы намерены добиваться законности, справедливости и восстановления нарушенных прав и законных интересов ТОО __________и справедливого исхода данной ситуации, по этому дополнительно мы будем обращаться в Администрацию Президента Республики Казахстан, в органы прокуратуры, департаменту экономических расследований, антикоррупционную службу и в суд.
На основании вышеизложенного и руководствуясь п.7 ст.47 Закона РК "О государственных закупках",
ТРЕБУЕМ:
1) Восстановить нарушенные права и законные интересы ТОО __________;
2) Отменить решение Департамента внутреннего государственного аудита по Алматинской области от 02.08.20__ г. и принять новое решение об удовлетворении жалобы ТОО __________ в полном объеме;
3) Обязать Организатора пересмотреть протокол итогов по электронному конкурсу №3401414-1 и пересчитать условные скидки:
- ТОО __________ и установить в размере – 9,4% (6,4% - за наличие опыта работ; 3% – за наличие сертификатов соответствия СМК и СЭМ);
- ТОО __________ и установить в размере – 6% (3% - за наличие опыта работ; 3% – за наличие сертификатов соответствия СМК и СЭМ) и отклонить конкурсную заявку как несоответствующую требованиям конкурсной заявки и принять меры по включению в реестр недобросовестных участников государственных закупок по основанию предоставление недостоверной информации
- ТОО ______ и установить в размере – 7,6% (4,6% - за наличие опыта работ; 3% – за наличие сертификатов соответствия СМК и СЭМ) и отклонить конкурсную заявку как несоответствующую требованиям конкурсной заявки и принять меры по включению в реестр недобросовестных участников государственных закупок по основанию предоставление недостоверной информации;
4) Принять меры в отношении к конкурсной комиссии в связи с выявленными фактами нарушения законодательства о государственных закупках;
5) Принять меры по отмене и прекращению действии Договора о государственных закупках работ №______ заключенный между ГУ "Управление строительства Алматинской области" и ТОО __________";
6) Приостановить расходные операции по Договору о государственных закупках работ №______.
7) Обязать Организатора определить победителем ТОО __________ по электронному конкурсу №______"Строительно-монтажные работы по объекту "Строительство физкультурно-оздоровительного комплекса в поселке Карабулак Ескельдинского района Алматинской области" и обязать Заказчика - ГУ "Управление строительства Алматинской области" заключить Договор о государственных закупках работ с ТОО __________.
Приложение:
1) копия жалобы ТОО __________от 23.07.20__ г.;
2) копия ответа Департамента внутреннего государственного аудита по Алматинской области от 02.08.20__ г.;
3) таблица по объектам ТОО __________;
4) копия заключения РГП «Госэкспертиза» №__ от 11.03.20__ г.;
5) таблица объектов ТОО ______ и обнаруженные несоответствия и нарушения;
6) таблица объектов ТОО __________и обнаруженные несоответствия и нарушения;
7) протокол итогов электронного конкурса №______.
всего на ______ листах.
Директор ТОО __________ _____________