В Бостандыкский районный суд г. Алматы
г. Алматы, Бостандыкский район, 050043, мкр. Орбита 2, д. 20а.
Заявитель: ...........................................
ИИН: .............................
г. Алматы, ул. ...........................................
Представитель по доверенности:
ТОО «Юридическая компания Закон и право» в лице Генерального директора
Саржанова Галымжана Турлыбековича
БИН 190240029071
г. Алматы, пр. Абылай Хана, д. 79/71, офис 304.
info@zakonpravo.kz / www.zakonpravo.kz
+ 7 727 978 5755; +7 708 578 5758;
Ответчик: Частный нотариус .................................
Гос. лицензия №0000978 от 13.02.2002 года.
Адрес: г. Алматы, проспект Абая, дом 52В, офис 124.
8 701 773 33 02
E-mail: Almaty-14@mail.ru
Жалоба
на действия нотариуса по отказу вынесения постановления об отмене исполнительной надписи
22 июня 20…. года Частный нотариус города Алматы ................................., (далее Нотариус) Государственная лицензия №…………… от ...02.20.. года., Исполнительной надписью распорядилась взыскать с гр. ..................................... в пользу КСП (к) «................», сумму задолженности по расходам на содержание жилища в размере 87 388 тенге и расходы по совершению исполнительной надписи а сумме 4 167 тенге итого 91 388 тг., которая была доставлена адресату 25 июня 20… года.
Последующем 01 июля 20.. год от гр. ..................................... (далее Заявитель) было предоставлено Возражение на исполнительную надпись, где Заявитель доводит до сведения Нотариуса о не согласии с Исполнительной надписью от 22 июня 20.. года на основании приведенных доводов в Возражении. Соответственно связи с отсутствием правовых и законных оснований для предъявления требований просит Нотариуса отменить исполнительную надпись.
Не согласившись доводами изложенные в Возражении на исполнительную надпись, Нотариус 07 июля 20… год на основании изложенными доводами в Постановлении выносит Постановление об отказе на заявление (возражение) на исполнительную надпись.
Уважаемый суд, Постановлением Нотариуса 07 июля 20… год об отказе на заявление (возражение) на исполнительную надпись – мы не согласны в соответствии ниже приведенных доводов:
Таким образом дом расположенной по адресу ул. Радостовца, д. 185, ране обслуживалась обслуживающей компанией Потребительски кооператив «.....................................», с которой был заключен соответствующий договор на услуги. Однако 01 ноября 20… год потребительски кооператив «.....................................», предала на обслуживание дом расположенной по адресу ул. Радостовца, д. 185, на баланс КСП (к) «................», соответственно ПК «.....................................», расторгла все договорные отношения с Заявителем о чем свидетельствует Уведомление от 05 ноября 2018 года. Последующем от КСП (к) «................», Заявитель никаких Договоров на обслуживания не получала на устные запросы о предоставлении отчетности и/или участие в общем собрании получала ответ, что Заявитель не имеет никакого отношения к данному дому так как это не жилое помещение. Последующем естественно между обслуживающей компанией КСП (к) «................» и Заявителем никаких договорных отношении не было.
Несмотря на то, что не имеются договорных отношении между КСП (к) «................» и Заявителем Нотариус не выяснев правоспособность КСП (к) «................» в нарушении Закона, распорядилась взыскать с Заявителя сумму задолженности, тогда как согласно статье 43, Закона Республики Казахстан О нотариате предусмотрено необходимость выяснение правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках так как при удостоверении сделок выясняется правоспособность юридических лиц, участвующих в сделках на момент совершения нотариального действия. Соответственно Нотариус, руководствуясь ст. 48 «Отказ в совершении нотариального действия», должна была отказать В совершении нотариального действия так как совершение такого действия противоречит законодательству, сделка не соответствует требованиям законодательства, документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства. Что естественно противоречит ст. ст. 2, 7, 8, 10 Гражданского кодекса Республики Казахстан где предусмотрено и оговорено, что Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права на основе договора и в определении любых его условий, не противоречащих законодательству.
Гражданские права и обязанности возникают, изменяются и прекращаются из оснований, предусмотренных законодательством Республики Казахстан, а также из действий граждан и юридических лиц из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством Республики Казахстан, а также из сделок, хотя и не предусмотренных им, но не противоречащих законодательству Республики Казахстан.
Граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества, а предприниматели - также правила деловой этики. Эта обязанность не может быть исключена или ограничена договором. Добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагаются.
В соответствии ст. 92-1 Закона РК О нотариате, для взыскания денег от должника нотариус совершает исполнительную надпись на документе, устанавливающем задолженность, или выдает соответствующее постановление. Исполнительная надпись может быть совершена на копии документа, устанавливающего задолженность, при условии предъявления его подлинника, в котором делается соответствующая отметка – в данном случае основанием устанавливающее задолженность может выступить Договор между КСП (к) «................» и Заявителем, которая к сожалению по вине КСП (к) «................» не была заключена.
Соответвенно на основании выше изложенных доводов считаем требования КСП (к) «................» к Заявителю не является безспорными требованиями тогда как п. 2, ст. 92-1 Закона оговаривает о том, что исполнительная надпись выносится по взысканиям задолженности по бесспорным требованиям – что прямо противоречит действиям Нотариуса. Закон ясно оговаривает, что совершение исполнительной надписи осуществляется при признании должником вины в неисполненном обязательстве, подтверждении нотариусом факта признания вины в неисполненном обязательстве, если договором не предусмотрен иной механизм взыскания.
Кроме того, статья 92-2. Закона «Условия совершения исполнительной надписи», оговаривает Исполнительная надпись совершается если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем;
В Методических рекомендациях по совершению исполнительной надписи Утвержденой решением Правления Республиканской нотариальной палаты от 9 марта 2016 года № 3, предусмотрено, что при подаче заявления взыскателем представляются документы, являющиеся основанием для совершения исполнительной надписи, а также расчет задолженности. Расчет задолженности, представляемый от имени юридического лица, подписывается первым руководителем и главным бухгалтером (при его наличии). На основании этих документов нотариус проверяет бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем, размер задолженности по заявленному требованию.
Кроме того, в указанной Методических рекомендациях п. 8, п.п. 5, оговорено о том, что для совершения исполнительной надписи для взыскания задолженности по обязательству о взыскании задолженности с собственников помещений (квартир), уклоняющихся от участия в обязательных расходах на содержание общего имущества объекта кондоминиума, утвержденных Законом Республики Казахстан «О жилищных отношениях», за исключением требований о взыскании дополнительных расходов, представляются: заверенная копия договора на обслуживание (если взыскатель управляющая компания); копии документов об установлении тарифов, определении пени (протокол, выписка из решения общего собрания КСК); документ о расчете суммы задолженности (заверенная взыскателем копия лицевого счета с расчетом суммы задолженности или заверенная взыскателем выписка из лицевого счета) по оплате за услуги, пени за несвоевременное и/или не в полном объеме внесение такой платы. Указанный документ должен содержать сведения о сроках уплаты задолженности, о дате возникновения обязанности по внесению оплаты и письменное уведомление (извещение), направленное должнику, о сумме задолженности и сроке её погашения.
В п. 4,5, ст. 34, Закона РК О жилищных отношениях предусмотрено, собственник нежилого помещения обязан участвовать во всех расходах на управление объектом кондоминиума и содержание общего имущества объекта кондоминиума. Также оговорено что собрание вправе устанавливать для собственников нежилых помещений иной размер ежемесячных расходов на управление объектом кондоминиума и содержание общего имущества объекта кондоминиума, который не должен превышать размер ежемесячных расходов, установленных для собственников квартир, более чем в два раза.
Собственники квартир, нежилых помещений обязаны самостоятельно заключать договоры об управлении объектом кондоминиума с объединением собственников имущества, управляющим многоквартирным жилым домом, управляющей компанией, оказании коммунальных услуг в квартирах, нежилых помещениях с организациями, предоставляющими коммунальные услуги.
В нарушении указанных норм Нотариус вынесла исполнительную надпись лишь на основании Заявления и ране направленной Досудебной претензии со стороны КСП (к) «................» к Заявителю.
В п. 14, Методических рекомендациях, а также в п. 1, ст. 92-8 Закона, строго оговорено: Если от должника в установленный срок поступило письменное возражение на предъявленное ему требование, нотариус выносит постановление об отмене исполнительной надписи не позднее трех рабочих дней со дня поступления возражения – в нарушении указанной нормы Нотариус на поступившее возражение на исполнительную надпись от 01 июля 2020 года вынесла Постановление об отказе на заявление (возражение) на исполнительную надпись по истечении трех рабочих дней со дня поступления возражения.
п. 2, ст. 92-8. Закона В случае, если постановлением нотариуса совершенная исполнительная надпись или соответствующее постановление по возражению должника не отменены, их оспаривание осуществляется в судебном порядке.
Согласно статье 25. Закона - Жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении рассматриваются судами в соответствии с нормами гражданского процессуального законодательства.
Статья 364. ГПК РК предусматривает о том, что заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в суд по месту нахождения нотариуса или должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий. Жалоба подается в суд в десятидневный срок, исчисляемый со дня, когда заявителю стало известно о совершенном нотариальном действии или об отказе в совершении нотариального действия.
На основании изложенного, в соответствии со ст.9 ГК РК, ст. 148, 364-367 ГПК РК,
Прошу суд:
- Признать незаконными действия Нотариуса …………………………., Государственная лицензия №………. от 13.02.20…. года, по отказу в вынесении постановления об отмене исполнительной надписи;
- Возложить на Нотариуса ………………………… обязанности по устранению нарушенных прав ………………………..
С уважением,
Представитель по доверенности
_________________/ Саржанов Г.Т.
«___» _____________20… год.