Внимание!
Юридическая компания Закон и Право, обращает ваше внимание на то, что данный документ является базовым и не всегда отвечает требованиям конкретной ситуации. Наши юристы готовы оказать вам помощь в составлении любого правового документа, подходящего именно под вашу ситуацию.
Для подробной информации свяжитесь по телефону; +7 (700) 978-57-55.
В Апелляционную судебную коллегию
по гражданским делам Алматинского городского суда
от: ___________________
___________________
г. Алматы,
Частная жалоба
на определение районного суда №__ Алмалинского района от __ октября 20__ года
Я, ___________________ ИИН __________________, проживающая по адресу: г. Алматы, мкр. Алмагуль, д. 9, кв. 86 (далее – Клиент), __ августа 20__ года обратилась в ТОО «________________________» (далее – Компания) с целью получения краткосрочного займа.
В соответствии с Залоговым билетом № _____________________ от _____________________ года, выданным на имя _____________________, мной было передано в залог Компании автотранспортное средство марки Nissan Note, регистрационный номер ___________, 20__ года выпуска, кузов № _____________________, цвет – белый, с общей залоговой стоимостью 600 000 (шестьсот тысяч) тенге, в обеспечение обязательств по кредиту. Предмет залога находился у меня с правом пользования и правом Компании на изъятие в заклад.
В связи с временной просрочкой по возврату суммы кредита, __ ноября 20__ года сотрудники Компании изъяли Предмет залога в заклад (в свое владение), однако никаких документов об этом составлено не было. Также в момент изъятия, в автомашине находились документы и личные ценные вещи.
На мой вопрос касательно составления соответствующих документов, сотрудники Компании ответили, что они могут изъять без составления документов. Тогда как в соответствии с п.1 ст. 784 ГК РК договор хранения вещи в ломбарде оформляется выдачей ломбардом именной сохранной квитанции. В последующем я не могла забрать свои вещи и супруга ________________________, сотрудники ломбарда сказали, что можем забрать только после полного выкупа.
____________ _____________ за меня оплатил вознаграждения 60 012 тенге и штраф 116 023 тенге. И мы попросили выдать нам автомашину так как у нас был договор займа с правом управления, но сотрудники отказали, сказали теперь только выкупить полностью надо будет. Также сотрудники Компании отказывались дать информацию о местонахождения предмета залога.
__.12.20__ узнали, что без право вождения вознаграждения по займу должны начисляться по 1000 тенге в день, а ранее по договору 2000 тенге в день было. Попросили менеджера переделать договор, но он отказал и попросил сначала закрыть вознаграждения в сумме около 15 000 тенге. Но у меня не было с собой и я уехала.
Далее переговоры с ломбардом вел мой супруг ________________________. И он несколько раз обращался в ломбард чтобы они переделали договор на без право управления чтобы начисляли вознаграждение по 1000 тенге в день, и чтобы выдали его документы и личные вещи которые лежат в автомашине. Но сотрудники ломбарда отказали.
Позже узнав то что согласно ст 725-1 ГК РК где гласит;
5) годовая эффективная ставка вознаграждения по договору займа не может превышать ста процентов от суммы выданного займа, в том числе в случае изменения срока возврата займа;
6) размер неустойки (штрафа, пени) за нарушение обязательства по возврату суммы займа и (или) уплате вознаграждения по договору займа не может превышать 0,5 процента от суммы неисполненного обязательства за каждый день просрочки, но не более десяти процентов от суммы выданного займа в год;
Ссылаясь на закон мы попросили компанию пересчитать ранее начисленные вознаграждения и штрафы.
С _____________________ г. по __.12.20__ было уже оплачено нами штрафов 80 000 тенге и вознаграждения 260 000 тенге в общей сложности 340 000 тенге, и если полагаться на закон ст 725-1 ГК РК то Компания не должна была дальше начислять штрафы. Ломбард ссылаясь на договор отказали нам. И игнорировали наши требования.
И __ февраля 20__ года ________________________ поехал в ломбард чтобы узнать сколько начислили и по __.02.20__ г было начислено 260 000 тенге. Мы предупредив сотрудников что в течение недели выкупим авто и потом обжалуем договор займа и их действия.
__.03.20__ приехали в ломбард чтобы оплатить 884 000 тенге и выкупить автомашину. Но сотрудники ломбарда ответили, что автомашина реализована. На наши возражения то что меня никто не уведомил должным образом о торгах, и то что мы предупреждали неделю назад, что обязательно выкупим автомашину, Менеджеры Компании ответили обращаться в отдел продаж и в службу безопасности.
Я не получала никакого уведомления о проведении торгов. Но при этом ________________________ неоднократно обращался с декабря 20__ по февраль 20__ года по факту того чтобы переделали договор залога.
__ августа 20__ года мы обратились в районный суд №__ Алмалинского района города Алматы с иском к ответчику ТОО «________________________» о признании недействительным внесудебную реализацию автотранспортного средства, о признании договора займа в части начисления вознаграждения
__ октября 20__ года судья районного суда №__ Алмалинского района г.Алматы ________________ рассмотрев исковое заявление ________________________ к ответчику ТОО «________________________» о признании недействительным внесудебную реализацию автотранспортного средства, о признании договора займа в части начисления вознаграждения, ОПРЕДЕЛИЛ: Гражданское дело по иску _____________________ к ТОО «________________________» о признании недействительным внесудебную реализацию автотранспортного средства, о признании договора займа в части начисления вознаграждения, передать по подсудности из производства районного суда №2 Алмалинского района города Алматы для дальнейшего рассмотрения и разрешения по существу в Карасайский районный суд Алматинской области..
С определением районного суда №__ от 16 октября 2019 года мы не согласны по следующим основаниям:
Судья мотивирует свое определение тем, что Согласно частям 1,2 статьи 39 ГК местом нахождения юридического лица признается место нахождения его постоянно действующего органа. Место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах с записью полного почтового адреса. Согласно сведениям о регистрации юридического лица, Банк (БИН 100240019642), зарегистрирован по адресу: Алматинская область, г.Каскелен, ________________________. Согласно части 2 статьи 29 ГПК иск к юридическому лицу предъявляется в суд по месту нахождения юридического лица согласно учредительным документам и (или) адресу, внесенному в Национальный реестр бизнес идентификационных номеров. Иск к организации без образования юридического лица предъявляется по месту ее нахождения. В силу требований п.п.3 ч.2 ст.34 ГПК, суд передает на рассмотрение другого суда, если при рассмотрении дела в данном суде выявилось, что оно было принято к производству с нарушением правил подсудности. 2 Таким образом, рассматриваемое дело было принято к производству районного суда №2 Алмалинского района города Алматы с нарушением правил подсудности, и дело подлежит передаче по подсудности на рассмотрение в Карасайский районный суд Алматинской области, по месту нахождения ответчика.
Уважаемая апелляционная коллегия, Судьей нарушены требования ч.1,3 ст.39 ГК РК по которой
1. Местом нахождения юридического лица признается место нахождения его постоянно действующего органа.
2. Место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах с записью полного почтового адреса.
3. В отношениях с третьими лицами юридическое лицо не вправе ссылаться на несоответствие фактического адреса адресу, внесенному в Национальный реестр бизнес-идентификационных номеров. При этом третьи лица вправе направлять юридическому лицу почтовую и иную корреспонденцию как по адресу, внесенному в Национальный реестр бизнес-идентификационных номеров, так и по фактическому адресу.
Иск, поданный в районный суд №__ Алмалинского района является иском о правах нарушенных в ходе заключения и исполнения договора залога заключенного мной и ТОО «________________________» по адресу г.Алматы ________________________, по этому адресу в течение примерно пяти лет ведет свою ломбардную деятельность ТОО «________________________»,по выдаче краткосрочных займов под залог. Также ТОО «________________________» имеет еще __ филиалов в г.Алматы и более 20 филиалов по Казахстану.
Я продлевала договор залога по адресу г.Алматы ________________________ в течение шести месяцев, то есть все договорные обязательства производились по этому адресу.
А то что ответчик «________________________», не регистрируют свои филиалы вне юридического адреса является нарушением, так как согласно
Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть).
Закона Республики Казахстан "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью".
Закона Республики Казахстан "О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств".
Инструкции по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств.
ТОО обязано известить государственный орган, который осуществил регистрацию (орган юстиции), о создании филиала и месте его расположения.
А также адрес г.Алматы ______________ указывается в договоре залога, в залоговом билете от _____________________ г как реквизиты ТОО «________________________»
В соответствии со ст.15 ГПК РК, стороны избирают в ходе гражданского судопроизводства свою позицию, способы и средства её отстаивания самостоятельно и независимо от суда, других органов и лиц.
В соответствии со ст. 8 ГК РК: «Граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества, а предприниматели также правила деловой этики. Эта обязанность не может быть исключена или ограничена договором. Добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагаются». О какой разумности и справедливости может идти речь если Ломбард прибегает к злоупотреблению правом залогодержателя, и не идет ни на какие уступки? Ломбард пресекает попытки решить сложившуюся ситуацию рациональным образом.
Согласно статья 5. ГПК РК., Задачами гражданского судопроизводства являются защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан, государства и организаций, укрепление законности и правопорядка, предупреждение правонарушений.
Согласно статье 8 ГПК РК., Каждый вправе в порядке, установленном настоящим Кодексом, обратиться в суд за защитой нарушенных или оспариваемых конституционных прав, свобод или охраняемых законом интересов. Государственные органы, юридические лица или граждане имеют право обратиться в суд с заявлением о защите прав и охраняемых законом интересов других лиц или неопределенного круга лиц в случаях, предусмотренных законом. Никому не может быть без его согласия изменена подсудность, предусмотренная для него законом. Отказ от права на обращение в суд недействителен, если он противоречит закону или нарушает чьи-либо права и охраняемые законом интересы.
Согласно статье 11 ГПК РК., Собственность гарантируется законом. Никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда.
В соответствии со ст.725-1 ГК РК Договор займа, заключаемый с заемщиком - физическим лицом, имеет следующие особенности:
1.годовая эффективная ставка вознаграждения по договору займа не может превышать ста процентов от суммы выданного займа, в том числе в случае изменения срока возврата займа;
2.размер неустойки (штрафа, пени) за нарушение обязательства по возврату суммы займа и (или) уплате вознаграждения по договору займа не может превышать 0,5 процента от суммы неисполненного обязательства за каждый день просрочки, но не более десяти процентов от суммы выданного займа в год;
В соответствии со ст.328 ГК принятие от граждан в залог движимого имущества, предназначенного для личного пользования, в обеспечение краткосрочных займов может осуществляться в качестве предпринимательской деятельности юридическими лицами, зарегистрированными в качестве ломбардов, исключительными видами деятельности которых являются: предоставление краткосрочных займов под залог движимого имущества.
Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета и может содержать требование о страховании залогового имущества. Страхование залогового имущества осуществляется за счет ломбарда. Ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться заложенными вещами.
Согласно п.1 статьи 785 ГК при уклонении поклажедателя от обратного получения вещи ломбард обязан хранить ее в течение трех месяцев. По истечении этого срока невостребованная вещь может быть 3 продана ломбардом в порядке, установленном пунктом 2 статьи 781 настоящего Кодекса.
В соответствии с п.1 и 2 ст.781 ГК поклажедатель обязан по истечении срока, указанного в статье 773 настоящего Кодекса, взять обратно сданную на хранение вещь. При уклонении поклажедателя от получения своей вещи хранитель вправе требовать после предупреждения не менее чем за месяц реализации вещи в порядке, предусмотренном ГПК, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором.
В соответствии с требованиями статьи 320 ГК При реализации заложенного имущества в принудительном внесудебном порядке торги проводятся доверенным лицом, в качестве которого выступает юридическое лицо или гражданин, имеющее доверенность залогодержателя на реализацию заложенного имущества в случае нарушения обязательства, обеспеченного залогом.
Доверенное лицо выполняет следующие процедуры: 1) составляет уведомление залогодателю о невыполнении обязательств и регистрирует его в органе, где был зарегистрирован договор о залоге; 2) при неудовлетворении требований, вытекающих из уведомления, но не ранее, чем через тридцать дней с момента его отправки залогодателю, составляет уведомление о торгах на заложенное имущество, регистрирует его в органе, где был зарегистрирован договор о залоге, и вручает залогодателю или направляет его залогодателю заказным письмом по адресу, указанному в договоре залога; 3) официально публикует объявление о торгах в местной печати.
Согласно подпункту 4 пункта 5 статьи 328 ГК ломбарды осуществляют свою деятельность только при наличии Правил проведения ломбардных операций, которые утверждаются высшим органом ломбарда и должны содержать следующую информацию: права и обязанности ломбарда и его клиентов, их ответственность.
В силу п.п.7 п.8 Правил осуществления торговой деятельности ломбардов, утвержденных совместным приказом Министра национальной экономики РК от __ августа 20__ года № 12 и Министра внутренних дел Республики Казахстан от __ августа 20__ года № 608. (далее – Правила) Ломбард: хранит невостребованную вещь в течение трех месяцев после истечения срока именной сохранной квитанции. Согласно пункту 38 Правил по истечении трехмесячного срока хранения невостребованная вещь будет продана ломбардом в порядке, установленном статьей 785 и пунктом 2 статьи 781 Кодекса.
Таким образом, иск _____________________ к ТОО «________________________» о признании недействительным внесудебную реализацию автотранспортного средства, о признании договора займа в части начисления вознаграждения подлежит рассмотрению в районном суде №2 Алмалинского района города Алматы по месту нахождения постоянно действующего органа ТОО «________________________» , в соответствии со ст.29 ГПК РК и ст. 39 ГК РК.
При таких обстоятельствах, определение районного суда №2 Алмалинского района города Алматы вынесенное с нарушением требований гражданско-процессуального законодательства не может быть признано законным, обоснованным и справедливым.
На основании изложенного,
Прошу Вас:
1.Отменить определение судьи Кадырова А.Х районного суда №2 Алмалинского района города Алматы от 16 октября 2019 года;
2.Направить гражданское дело по иску _____________________ к ТОО «________________________» о признании недействительным внесудебную реализацию автотранспортного средства, о признании договора займа в части начисления вознаграждения для рассмотрения в районный суд №2 Алмалинского района г. Алматы.