Внимание!

Юридическая компания Закон и Право, обращает ваше внимание на то, что данный документ является базовым и не всегда отвечает требованиям конкретной ситуации. Наши юристы готовы оказать вам помощь в составлении любого правового документа, подходящего именно под вашу ситуацию.

Для подробной информации свяжитесь по телефону; +7 (700) 978-57-55.

В Апелляционную коллегию по гражданским делам Алматинского областного суда

Алматинская область, г. Талдыкорган,

ул. Тәуелсіздік, д. 53.

8 7282  558 770.

Истец: __________________

БИН _________________

_______________

__________________________

Представитель по доверенности:

ТОО «Юридическая компания Закон и Право» в лице Генерального директора

Саржанова Галымжан Турлыбековича

БИН 190240029071

г. Алматы, пр. Абылай Хана, д. 79, офис 304.

info@zakonpravo.kz / www.zakonpravo.kz

+ 7 727 978 5755; +7 708 578 5758.

Ответчик-1: ______________________

БИН ______________________

__________________________________________

Ответчик-2: ГУ «Управление государственных закупок Алматинской области»

Ответчик-3: ГУ «Управление строительства Алматинской области»

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на Решение Специализированного межрайонного экономического суда Алматинской области от 20 января 2020 года

20 января 2020 года Специализированный межрайонный экономический суд Алматинской области, было рассмотрено гражданское дело за №_____________________ от 08.01.2020 года в составе председательствующего судьи ______________________, при секретаре судебного заседания ______________________, с участием прокурора прокуратуры ______________________, представителя Истца Саржанова Г.Т., представителя Ответчика ______________________ ______________________, представителя Ответчика ГУ «Управление строительства Алматинской области» ______________________, рассмотрев в закрытом судебном заседании с применением аудио-видео фиксации гражданское дело по Иску ______________________., к Ответчикам ______________________, ГУ «Управление государственных закупок Алматинской области», ГУ «Управление строительства Алматинской области» о признании договора о государственных закупок недействительным, Суд решил: Исковые требования ______________________., к ______________________, ГУ «Управление государственных закупок Алматинской области», ГУ «Управление строительства Алматинской области» о признании договора о государственных закупок недействительным - отказать.

По указанному гражданскому делу судом дополнительно было принято Частное определение от __.01.2020 года о нарушении действующего законодательства со стороны ГУ «Управление строительства Алматинской области».

Вынесенное решение суда первой инстанции считаем незаконным, не обоснованным и подлежащим отмене по следующим основаниям:  

В период с __ сентября 20__ года по 27 сентября 20__ года ГУ «Управление государственных закупок Алматинской области» (далее – Организатор) провело электронный конкурс №____________, «Строительно-монтажные работы по объекту «Строительство физкультурно-оздоровительного комплекса в селе ______________________, Уйгурского района Алматинской области» (далее – Конкурс).

Согласно протоколу об итогах №____________ от __ октября 2019 года победителем определено ______________________, потенциальным поставщиком, занявшим второе место ______________________.

__.10.20__ года нами в РГУ «Департамента внутреннего государственного аудита по Алматинской области Комитета внутреннего государственного аудита Министерства финансов Республики Казахстан» (далее – Департамент) была подана жалоба на решение Организатора, принятое по результатам Конкурса.

Дело в том, что в сведениях о квалификации ______________________ указывает о наличии опыта по строительству следующих объектов:

1.«Строительство средней школы №__ имени _________ на ____ ученических мест в н/п ______________________позиция.4;

2.«Строительство средней школы №____ на 600 ученических мест в н/п Дастан с/о Куркелес Сарыагашского района ЮКО» позиция .6.

Однако в другом электронном конкурсе №_____________ «Капитальный ремонт дворовых территорий Бостандыкского района города Алматы» эти же объекты указаны как:

1.«Строительство средней школы №__ имени _______________ на 300 ученических мест в _______________________________________;

2.«Строительство средней школы №____ на 300 ученических мест в н/п _____________________________________.

Более того, в конкурсной документации ______________________ прилагает Акт приемки объекта в эксплуатацию по объекту «Строительство средней школы №___ имени ______________________. На 2 странице данного акта можно увидеть, что объект указан как «Строительство средней школы №__ имени __________ на 300 ученических мест в н/п Акниет, с/о Капланбек Сарыагашского района ЮКО».

А также В сведениях о квалификации к электронному конкурсу №_____________ «Строительно-монтажные работы по объекту «Строительство физкультурно-оздоровительного комплекса в с.____________ Уйгурского района Алматинской области» ______________________  указывает о наличии опыта по строительству следующего объекта:

- «Строительство школы на 600 ученических мест в населенном пункте ______________________.

Датой завершения работ по данному объекту Ответчик указывает сентябрь 2019 года, а также прикладывает поддельный Акт приемки объекта в эксплуатацию, в котором указана дата «5» сентября 2019 года, декларацию о соответствии от «29» августа 2019 года и заключение о качестве строительно-монтажных работ от «29» августа 2019 года.

Однако, на портале государственных закупок (https://goszakup.gov.kz/) есть раздел «РЕЕСТРЫ», в этом разделе имеется подраздел «ЭЛЕКТРОННЫЙ ДЕПОЗИТАРИЙ». Так вот, в данном подразделе, потенциальные поставщики указывают опыт работ по строительству объектов и прикладывают подтверждающие документы.

Так, по объекту: «Строительство школы на 600 ученических мест в населенном пункте ______________________, ______________________ на портале государственных закупок приложило Акт приемки объекта в эксплуатацию, в котором указана дата «__» ноября 2019 года. Также по этому объекту на портале имеется декларация о соответствии от «__» ноября 2019 года и Заключение о качестве строительно-монтажных работ от «__» ноября 2019 года.

Все это Ответчик сделал из-за того, что электронный конкурс №____________ «Строительно-монтажные работы по объекту «Строительство физкультурно-оздоровительного комплекса в с.______________________ Уйгурского района Алматинской области» проводился с __ сентября 20__ года по __ сентября 20__ года.

Таким образом, Ответчик в целях получения условной скидки представил недостоверную информацию, подделав Акт приемки объекта в эксплуатацию, Декларацию о соответствии и Заключение о качестве строительно-монтажных работ по объекту: «Строительство школы на 600 ученических мест в населенном пункте ______________________.

Таким образом, потенциальный поставщик ______________________ в целях получения условной скидки представил недостоверную информацию.

Согласно пп.1) ст.2 Закона от 4 декабря 2015 года № 434-V «О государственных закупках» (далее – Закон) недостоверная информация – ложные сведения, содержащиеся в заявке потенциального поставщика на участие в конкурсе, а равно внесенные путем исправлений, искажающих действительное содержание и не соответствующих действительности предоставленной заявки потенциального поставщика. Пунктом 138 Правил осуществления государственных закупок установлено, что потенциальный поставщик не допускается к участию в конкурсе (признанию участником конкурса) после приведения заявок на участие в конкурсе в соответствие с квалификационными требованиями и требованиями конкурсной документации, если: 1) он и (или) привлекаемый им субподрядчик (соисполнитель) определены не соответствующими квалификационным требованиям и условиям конкурсной документации по основаниям, определенным Законом и Правилами осуществления государственных закупок; 2) он нарушил требования статьи 6 Закона.

В ответе Департамента № исх:______________________от 22.10.2019 года указано, что касательно недостоверных сведений, Департаментом для рассмотрения по существу и принятия соответствующих мер предусмотренных статьей 11 Закона РК «О государственных закупках», направлено письмо в адрес Организатора.

В соответствии п.1 ст.10 Закона  потенциальный поставщик признается не соответствующим квалификационным требованиям по одному из следующих оснований:

1) непредставления документа (документов) для подтверждения соответствия квалификационным требованиям потенциального поставщика и (или) привлекаемого им субподрядчика (соисполнителя) работ либо услуг;

2) установления факта несоответствия квалификационным требованиям на основании информации, содержащейся в документах, предоставленных потенциальным поставщиком для подтверждения его соответствия;

3) установления факта предоставления недостоверной информации по квалификационным требованиям.

Согласно второго абзаца п.13 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 14 декабря 2012 года № 5 «О применении судами законодательства о государственных закупках» представление участником конкурса документов, содержащих неполные и (или) недостоверные сведения, является основанием для отклонения заявки, независимо от наличия у конкурсной комиссии возможности запросить сведения об участнике.

В соответствии с п.1 ст.11 Закона потенциальные поставщики или поставщики, предоставившие недостоверную информацию по квалификационным требованиям и (или) документам, влияющим на конкурсное ценовое предложение, включаются в реестр недобросовестных участников государственных закупок в порядке, установленном настоящим Законом.

Согласно п.4 ст.12 Закона в случае, указанном в подпункте 1) части первой настоящего пункта, организатор государственных закупок, заказчик обязаны не позднее тридцати календарных дней со дня, когда им стало известно о факте нарушения потенциальным поставщиком или поставщиком законодательства Республики Казахстан о государственных закупках, обратиться с иском в суд о признании такого потенциального поставщика или поставщика недобросовестным участником государственных закупок.

В соответствии с п.150 Правил осуществления государственных закупок, потенциальный поставщик не допускается к участию в конкурсе (не может быть признан участником конкурса), если: установлен факт представления недостоверной информации по квалификационным требованиям.

Однако, несмотря на письмо Департамента, Организатор, вместо того чтобы принять меры, предусмотренные ст.11 Закона в отношении ______________________, определил победителем конкурса ______________________. Своими действиями Организатор грубо нарушил требования ст.11 и ст.12 Закона.

25 октября 2019 года ГУ «Управление строительства Алматинской области» заключило с ______________________ Договор о государственных закупках работ № 248/10/19 (№060140013977/190276/00) (далее – Договор).

Согласно пункту 11 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О некоторых вопросах применения судами норм главы 29 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан» разъяснено, что в соответствии со статьей 65 Закона о правовых актах решение государственного органа, органа местного самоуправления в форме правового акта индивидуального применения может быть обжаловано, если такой акт не прекратил свое действие в связи с исполнением содержащихся в нем поручений (требований).  Если на основании правового акта индивидуального применения заключена гражданско-правовая сделка, то обжалованию в порядке искового производства подлежит оспоримая сделка, например, договор подряда на выполнение работ (услуг) по итогам конкурса (тендера). При признании сделки недействительной по мотивам несоответствия ее требованиям закона в мотивировочной части решения должны быть указаны выводы суда о незаконности решения, послужившего основанием для заключения оспоримой сделки.

Также в пункте 12 Нормативного постановления Верховного Суда РК «О применении судами законодательства о государственных закупках» указано, что в соответствии с пунктом 3 статьи 8 Закона Республики Казахстан «Об административных процедурах» от 27 ноября 2000 года (далее – Закон об административных процедурах) до прекращения действия правовой акт может быть приостановлен, изменен либо отменен государственным органом, принявшим данный правовой акт, вышестоящим к нему государственным органом либо судом. В этой связи до вступления в силу договора о государственных закупках конкурсная, аукционная комиссия вправе отменить, изменить решения, принятые в процессе государственных закупок, по представлению (постановлению) уполномоченного органа, органов государственного контроля, прокуратуры. После вступления договора о государственных закупках в силу решения конкурсной, аукционной комиссии прекращают свое действие в соответствии с пунктом 2 статьи 8 Закона об административных процедурах, и обжалованию в порядке искового производства подлежит договор о государственных закупках. При предъявлении иска о признании вступившего в силу договора недействительным, по основаниям нарушения законодательства о государственных закупках в процессе выбора поставщика и заключения договора уполномоченный орган в соответствии со статьями 65, 66 ГПК должен представить суду соответствующие доказательства (акт контроля, материалы контроля). При признании договора недействительным по основаниям несоответствия его требованиям закона в мотивировочной части решения суды должны указывать выводы о незаконности решения об итогах государственных закупок.

На данные нарушение мы обращали внимание судьи ______________________, во время судебного заседания, однако судья не принял во внимание наши доводы и отказал в удовлетворении   искового требования в полном объеме.

Основываясь на вышеизложенные доводы во время судебного процесса нами, было подано и заявлено Ходатайство в целях установления подлинности заявленных документов по остальным/другим объектам ______________________ просили суд запросить с уполномоченного органа копии следующих документов:

1.Акт приемки объекта в эксплуатацию № ___ от __.11.20__ года по объекту: «Строительство детского сада на ____ мест с. Абай Сарыагашского района ЮКО»;

2.Акт приемки объекта в эксплуатацию № ___ от __.0820__ года по объекту: «Строительство школы на 600 мест с. Абай Сарыагашского района»;

3.Акт приемки объекта в эксплуатацию № ___ от __.12.20__ года по объекту: «Строительство школы на 900 мест г. Сарыагаш, Сарыагашского района»;

4.Акт приемки объекта в эксплуатацию №___ от __.01.20__ года по объекту: «Строительство средней школы им. М. Маметовой на 600 мест в с. Жанадауир Сарыагашского района»;

5.Акт приемки объекта в эксплуатацию от 05.09.2019 года по объекту: «Строительство школы на 600 ученических мест в населенном пункте Жанаталап, Сарыагашского района»;

Однако судья, не приняв во внимание нами предоставленные не опровержимые доказательства, отказала в ходатайстве так как  во время судебного процесса под председательствующей судьи, представитель Ответчика ______________________, суду предоставила документ по факту запроса Руководителю ГУ «Отдел строительства Сарыагашского района Туркестанской области» ______________________, за исходящим №___ от 13.01.2020 года по получению информации строительство школы на 600 ученических мест в населенном пункте _________, Сарыагашского района, ЮКО, где Ответчик просил сообщить о сроке сдачи в эксплуатацию вышеуказанного объекта строительства.

Также одновременно Представителем ответчика был предоставлен суду ответ на Запрос №3 от ГУ «Отдел строительства Сарыагашского района Туркестанской области» Руководителя ______________________, за исх. №__, от __.01.20__ года, где было указанно: «По вашему запросу за исх. №___ от __.01.20__ года, касательно сроков сдачи в эксплуатацию построенной школы на 600 ученических мест в населенном пункте Жанаталап, Сарыагашского района ЮКО, поясняем следующее. Строительство школы на 600 ученических мест в населенном пункте Жанаталап, Сарыагашского района ЮКО проводилось ______________________ в период с ноября 2017 года по август 2019 года. Фактическое завершение и сдача работ были осуществлены в августе 2019 года. Первоначально, по указанному объекту был подписан и выдан Акт приемки объекта в эксплуатацию от __.09.20__г. Однако, позже со стороны регистрирующих органов было сообщено о том, что при регистрации акта и присвоении номера были допущены ошибки, в связи с чем был подписан и выдан тот же самый акт приемки объекта в эксплуатацию по тому же объекту, датированный 11.11.2019г. Таким образом, в настоящее время имеются указанные вами разночтения в дате ввода в эксплуатацию школы на 600 ученических мест в населенном пункте Жанаталап, Сарыагашского района ЮКО».

Обратив внимания на срочность письма, а также номер исходящего написанного ручкой и на тот факт, что письмо было сдано нарочно и полученное письмо не на фирменном бланке!

Нами в адрес выше указанной Государственной организации было направленно мотивированное письмо В целях установления подлинности заявленных документов и просили Отдел строительства предоставить информацию о том, что действительно ли им был дан ответ за исх. №7 от 14.01.2020 года на письмо ______________________за исх. №3 от 13.01.2020 года.

В последующем от ГУ «Отдел строительства Сарыагашского района Туркестанской области» Руководителя ______________________, на фирменном бланке в электронном виде был получен ответ за исх.№__ от 03.02.2020 года где пишется: «На Ваш запрос о подлинности заявленных документов сообщаем, что со стороны ______________________ за исх. №__ от __.01.20__г. никаких обращении не поступало. Соответственно ГУ «Отдел строительства Сарыагашского района» ответ за исх. №__ от __.01.20__ года не отправлял. Кроме того, все письма в отделе отправляются через систему «Единая система электронного документооборота государственных органов (ЕСЭДО). Копия письма, которая приложена в Вашем письме не соответствует действительности. В этой связи, просим предоставить оригинал письма для предоставления правоохранительных органов».

В статье 15. ГПК РК «Состязательность и равноправие сторон» предусмотрено, что Гражданское судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Стороны наделены равными возможностями отстаивать свою позицию. Стороны избирают в ходе гражданского судопроизводства свою позицию, способы и средства ее отстаивания самостоятельно и независимо от суда и других лиц, участвующих в деле. Суд разъясняет лицам, участвующим в деле, их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или несовершения процессуальных действий и в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом – Однако указанная норма ответчиком грубо было игнорирована и нарушена не уважением к суду подделав доказательства тогда как Суд основывает решение лишь на тех доказательствах, участие в исследовании которых на равных основаниях было обеспечено каждой из сторон.

Статья 46. ГПК РК «Права и обязанности лиц, участвующих в деле» строго оговаривает: Лица, участвующие в деле, имеют право представлять доказательства и участвовать в их исследовании и пользоваться другими процессуальными правами и обязанностями, предоставленными законодательством. Участники судебного процесса должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами, не злоупотребляя правами других лиц, не нарушая их интересы и разрешения дела. Лица, участвующие в деле, обязаны заявлять суду о действительных обстоятельствах дела полностью и правдиво, высказываться или представлять суду письменные документы, опровергающие факты, утверждаемые другой стороной. Неисполнение лицами, участвующими в деле, процессуальных обязанностей влечет наступление процессуальных последствий, предусмотренных настоящим Кодексом.

В соответствии с п.2 ст.157 ГК РК сделка признается недействительной при нарушении требований, предъявляемых к форме, содержанию и участникам сделки, а также к свободе их волеизъявления по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законодательными актами.

В силу п.3 ст.157 ГК РК требование о признании сделки недействительной может быть предъявлено заинтересованными лицами, надлежащим государственным органом либо прокурором. Заинтересованным лицом является лицо, права и законные интересы которого нарушены или могут быть нарушены в результате совершения указанной сделки.

Согласно п.1 ст.158 ГК РК сделка, содержание которой не соответствует требованиям законодательства, а также сделка, совершенная с целью, заведомо противоречащей основам правопорядка, является оспоримой и может быть признана судом недействительной, если настоящим Кодексом и иными законодательными актами Республики Казахстан не установлено иное.

В соответствии с п.4 ст.8 ГК РК Граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества, а предприниматели - также правила деловой этики. Эта обязанность не может быть исключена или ограничена договором. Добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагаются – что не наблюдалось во время судебного процесса так как судья постоянно основывалась на целесообразность о признании договора Государственных закупок недействительным Кроме этого, судья основывает своё решение на принципы осуществления государственных закупок,   оптимального и эффективного расходования денег, используемых для государственных закупок.

И о том что на момент рассмотрения гражданского дела подрядчиком освоена сумма в размере 313 366 306,97 тенге Заслуживают внимание доводы ответчиков о том, что потребуются из бюджета дополнительные денежные средства и время для корректировки проектно-сметной документации (далее ПСД) на объект строительства.  Тем самым, возможен срыв государственной программы строительства важного объекта и не освоения бюджетных средств.

В данном случае ст.4 ГПК РК, где сказано о том, что задачами гражданского судопроизводства являются защита и восстановление нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан, государства и юридических лиц, соблюдение законности в гражданском обороте и публично-правовых отношениях, содействие мирному урегулированию спора, предупреждение правонарушений и формирование в обществе уважительного отношения к закону и суду – потеряла свою юридическую силу.

Статья 412, 413 ГПК РК и Нормативное постановление Верховного Суда Республики

Казахстан от 20 марта 2003 года № 2 «О применении судами некоторых норм гражданского процессуального законодательства», предусматривает, что по апелляционной жалобе, ходатайству прокурора суд апелляционной инстанции по имеющимся в деле и представленным в соответствии с требованиями части второй статьи 413 настоящего Кодекса материалам проверяет правильность установления фактических обстоятельств дела, применения и толкования норм материального права, а также соблюдение при рассмотрении и разрешении дела норм гражданского процессуального закона.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке суд проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в полном объеме. Суд апелляционной инстанции оценивает имеющиеся в деле, а также представленные в соответствии с частью второй статьи 404 настоящего Кодекса доказательства в пределах заявленного иска.

Новые доказательства принимаются, если суд апелляционной инстанции признает, что невозможность их представления в суд первой инстанции вызвана уважительными причинами, в том числе если лицо не было привлечено к участию в деле в суде первой инстанции, а также если в суде первой инстанции заявлялось ходатайство об их исследовании и (или) истребовании, но оно было оставлено без удовлетворения.

Лица, представляющие суду апелляционной инстанции доказательства, обязаны указать, каким путем они получены и в связи с какими обстоятельствами возникла необходимость в их представлении.

На основании изложенного и в соответствии 412, 413 ГПК РК,

ПРОШУ СУД:

oРешение Специализированного межрайонного экономического суда Алматинской области от __ января 20__ года о признании договора о государственных закупок недействительным – отменить и вынести новое решение об удовлетворении Исковых требовании Истца;

oПризнать недействительным договор о государственных закупках работ № __________________ от __.10.20__ года, заключенный между ГУ «Управление строительства Алматинской области» и ______________________.

С уважением,

Генеральный директор

ТОО «Юридическая компания Закон и Право»

_________________/Саржанов Г.Т.

«___» _____________20__ год

‍